嚴(yán)打欺詐發(fā)行，證監(jiān)會(huì)再放大招。 證監(jiān)會(huì)21日就《欺詐發(fā)行上市股票責(zé)令回購實(shí)施辦法（試行）（征求意見稿）》（以下簡稱《實(shí)施辦法》）公開征求意見。 《實(shí)施辦法》明確，股票發(fā)行人在招股說明書等證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容，已經(jīng)公開發(fā)行并上市的，證監(jiān)會(huì)可依法責(zé)令發(fā)行人回購欺詐發(fā)行的股票，或者責(zé)令負(fù)有責(zé)任的控股股東、實(shí)際控制人買回股票。 《實(shí)施辦法》重點(diǎn)內(nèi)容包括： 發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實(shí)際控制人回購股票的，應(yīng)當(dāng)以市場交易價(jià)格回購股票；投資者買入股票價(jià)格高于市場交易價(jià)格的，以買入股票價(jià)格作為回購價(jià)格； 發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實(shí)際控制人在證券發(fā)行文件中對回購價(jià)格作出承諾的，應(yīng)當(dāng)遵守承諾； 適用于注冊制下股票發(fā)行人欺詐發(fā)行并上市的情形，包括了IPO、上市公司再融資、并購重組等各個(gè)環(huán)節(jié)中的股票發(fā)行行為； 發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)在責(zé)令回購決定書要求的期限內(nèi)制定股票回購方案，并在制定方案后五個(gè)交易日內(nèi)向符合條件的投資者發(fā)出回購要約并公告； 適用的證券品種方面，僅限于股票，不包括債券、存托憑證等其他證券； 適用的板塊方面，適用于實(shí)行注冊制的科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板等板塊，暫不適用于目前實(shí)行核準(zhǔn)制的主板、中小板等。 遵循三大原則 為落實(shí)新證券法第二十四條有關(guān)責(zé)令回購的規(guī)定，保護(hù)投資者合法權(quán)益，提高違法成本，維護(hù)證券市場秩序，證監(jiān)會(huì)在深入研究和聽取各方意見的基礎(chǔ)上，起草了《實(shí)施辦法》。在制度設(shè)計(jì)上，《實(shí)施辦法》主要遵循以下原則。 一是加強(qiáng)投資者保護(hù)。責(zé)令回購制度的初衷，是在欺詐發(fā)行案件中，為受損投資者提供一種民事訴訟程序之外的簡便、快捷的救濟(jì)途徑。對于投資者未能通過責(zé)令回購得到彌補(bǔ)的其他損失，仍然可以通過民事訴訟方式尋求賠償，以最大限度地保護(hù)投資者合法權(quán)益。 二是務(wù)實(shí)可行?？紤]到責(zé)令回購是一項(xiàng)新制度，境外可借鑒的經(jīng)驗(yàn)也比較少，因此《實(shí)施辦法》沒有對在哪些情形下適用責(zé)令回購措施、哪些情況下不適用作出具體規(guī)定。證監(jiān)會(huì)將從有利于維護(hù)市場秩序和保護(hù)投資者合法權(quán)益出發(fā)，根據(jù)欺詐發(fā)行案件具體情況審慎決策，確保做出的責(zé)令回購決定務(wù)實(shí)可行，取得好的社會(huì)效果。 三是提高違法成本。通過剝奪責(zé)任主體的不當(dāng)利益，強(qiáng)制其支付相應(yīng)經(jīng)濟(jì)代價(jià)，并在一定情況下產(chǎn)生超過不當(dāng)利益的經(jīng)濟(jì)損失，從而提高其違法成本，對上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人起到威懾和警示作用，最終實(shí)現(xiàn)減少欺詐發(fā)行行為的預(yù)防功能，為注冊制改革有序推進(jìn)提供保障。 明確回購的價(jià)格、對象、程序 《實(shí)施辦法》共十五條，主要明確以下五方面內(nèi)容。 一，明確責(zé)令回購措施的適用范圍 《實(shí)施辦法》規(guī)定，股票的發(fā)行人在招股說明書等證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容，已經(jīng)公開發(fā)行并上市的，中國證監(jiān)會(huì)可以依法責(zé)令發(fā)行人回購欺詐發(fā)行的股票，或者責(zé)令負(fù)有責(zé)任的控股股東、實(shí)際控制人買回股票。 二，明確回購對象范圍 回購對象為本次欺詐發(fā)行至欺詐發(fā)行上市揭露日或者更正日期間買入股票，且在回購方案實(shí)施時(shí)仍然持有股票的投資者。同時(shí)，下列主體不得成為回購對象：一是對欺詐發(fā)行負(fù)有責(zé)任的發(fā)行人董監(jiān)高、控股股東、實(shí)際控制人、參與包銷的證券公司及其關(guān)聯(lián)方。二是買入股票時(shí)知悉或者應(yīng)當(dāng)知悉發(fā)行人存在欺詐發(fā)行行為的投資者。 三，明確回購股票價(jià)格 一是發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實(shí)際控制人回購股票的，應(yīng)當(dāng)以市場交易價(jià)格回購股票；投資者買入股票價(jià)格高于市場交易價(jià)格的，以買入股票價(jià)格作為回購價(jià)格。二是發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實(shí)際控制人在證券發(fā)行文件中對回購價(jià)格作出承諾的，應(yīng)當(dāng)遵守承諾。 四，明確回購股票程序 一是發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)在責(zé)令回購決定書要求的期限內(nèi)制定股票回購方案，并在制定方案后五個(gè)交易日內(nèi)向符合條件的投資者發(fā)出回購要約并公告。 二是發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實(shí)際控制人可以委托投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)協(xié)助制定、實(shí)施股票回購方案。 三是證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)為發(fā)行人等制定、實(shí)施股票回購方案提供必要的協(xié)助，并配合責(zé)令回購決定的執(zhí)行。 此外，鑒于《證券法》規(guī)定的責(zé)令回購不同于《公司法》中的股份回購制度，因此不適用《公司法》有關(guān)股份回購的公司內(nèi)部決策程序規(guī)定。 五，明確責(zé)令回購決定的程序 為維護(hù)責(zé)令回購措施的嚴(yán)肅性，做出責(zé)令回購決定，必須經(jīng)證監(jiān)會(huì)主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)并制作責(zé)令回購決定書。 明確五方面重點(diǎn)問題 由于責(zé)令回購是一項(xiàng)新制度，此前我國資本市場沒有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，境外可借鑒的經(jīng)驗(yàn)也較為有限，《實(shí)施辦法》起草說明還就規(guī)則起草過程中各方討論比較集中的問題進(jìn)行說明。 首先，關(guān)于責(zé)令回購措施的制度定位與適用條件方面，對于什么情況下可以采取該措施、什么情況下可以不采取這項(xiàng)措施，鑒于目前還缺乏實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，《實(shí)施辦法》暫未做規(guī)定，待積累實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)后，再在規(guī)章中予以明確。 其次，關(guān)于責(zé)令回購措施的適用范圍方面，明確了適用領(lǐng)域、適用的證券品種、適用的板塊等。 再者，確保責(zé)令回購和行政處罰對于欺詐發(fā)行認(rèn)定的一致性。 同時(shí)，《實(shí)施辦法》要求發(fā)行人應(yīng)按照證監(jiān)會(huì)責(zé)令回購決定的要求制定回購方案并實(shí)施，不需要提交董事會(huì)或者股東大會(huì)決議。 此外，對責(zé)令回購與先行賠付的關(guān)系進(jìn)行了說明。 未能通過責(zé)令回購得到彌補(bǔ)，仍可通過民事訴訟方式尋求賠償 業(yè)內(nèi)人士指出，從普適性角度分析，滿足責(zé)令回購條件的案例畢竟是少數(shù)。對于投資者未能通過責(zé)令回購得到彌補(bǔ)的其他損失，仍然可以通過民事訴訟方式尋求賠償。 2012年香港洪良國際回購一案中成功實(shí)踐了欺詐發(fā)行回購股份制度。 2009年12月24日，洪良國際于聯(lián)交所上市，發(fā)行價(jià)2.15港元/股，籌資額約10億港元。 上市僅幾個(gè)月時(shí)間，香港證監(jiān)會(huì)發(fā)布公告指出洪良國際的招股章程等存在重大虛假或誤導(dǎo)性資料，申請法院強(qiáng)制令凍結(jié)洪良銀行賬戶，將資金歸還給那些曾在洪良首次公開招股認(rèn)購并仍然持有新股的投資者，以及那些在洪良上市后曾購入并仍然持有股票的投資者。 此后，法院命令洪良國際向約7700名當(dāng)時(shí)持有洪良股份的公眾股東回購股份，回購價(jià)格為洪良被香港聯(lián)交所凍結(jié)日的收盤價(jià)2.06港元，最終回購股份占應(yīng)回購的98.73%。 業(yè)內(nèi)人士指出，洪良國際案是加強(qiáng)投資者保護(hù)歷程中的重要里程碑，但從普適性角度分析，滿足回購條件的案例畢竟是少數(shù)?！皩τ谕顿Y者未能通過責(zé)令回購得到彌補(bǔ)的其他損失，仍然可以通過民事訴訟方式尋求賠償，例如可依托7月31日落地施行的集體訴訟制度維權(quán)，以最大限度地保護(hù)投資者合法權(quán)益?！鄙鲜鋈耸窟M(jìn)一步指出。 此外，需要注意的是，責(zé)令回購決定作為一項(xiàng)行政決定，在執(zhí)行過程中，如若當(dāng)事人拒絕回購，依據(jù)《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》，監(jiān)管部門可申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。